Öffentlicher Autraggeber - öffentlichrechtliche und privatrechtliche Organisationsform - GmbH/AG
A. EU-Vergabe - oberhalb der Schwellenwerte (§ 106 GWB)
Vgl. §§ 98, 99 GWB, 1 VgV, 100, 102 GWB
Objektive Betrachtung
abschließender Katalog des § 99 GWB
I. Gebietskörperschaften (Bund, Land, Landkreise, Kommunen) und deren Sondervermögen (Eigenbetriebe, nicht-rechtsfähige Stifungen etc.) nach § 99 Nr. 1 GWB
II. andere juristische Personen des öffentlichen und privaten Rechts (1. Gründung zum besonderen Zweck der Erfüllung 2. im Allgemeininteresse liegender Aufgaben 3. nicht gewerblicher Art bei 4.1. Beteiiligung oder 4.2. überwiegender Finanzierung oder Leitungsaufsich oder 4.3. Bestimmung von mehr als der Hälfte der Mitglieder der Organe der Geschäftsführung oder Aufsicht etc.) oder 5. Verbände von I. und II. - vgl. § 99 Nr. 2. bis 4. GWB
III. natürliche oder juristische Personen des des pribvaten und öffentlichen Rechts bei Subventionierung von mehr als 50% von Tefbaumaßnahmen, Krankenhäusern etc.
IV. Sektorenauftraggeber nach §§ 100,102 GWB
B. Auftraggeber - Aufträge unterhalb der Schwellenwerte
I. Haushaltsrecht als Ausgangspunkt (Bund, Land, Kommunen - Gebietskörperschaften)
II. Ausdrückliche Verweisung in Landesvergabegesetzen einzelner Länder auf den Auftraggeberbegriff der §§ 98, 99 GWB
III. Pflicht zur Anwendung des Vergaberechts in Zuwendungsbescheiden - Nebenbestimmungen (ANbest) verpflichten zur Anwendung von UVgO, VOB/A
IV. Grundfreiheiten des AEUV (Gleicbehandlung und Transparenz) bei "grenzüberschreitendem Interesse"
Entscheidungen – Auswahl
OLG Düsseldorf, Beschl. v. 07.01.2019, Verg 30 – 18 - Stomaartikel ... Inkontinenzhilfen - § 127 I SGB V - Zweckmäßigkeit - §§ 155, 156, 168 GWB – Zulässigkeit des Nachprüfungsverfahren – „Streitgegenstand“ nicht wie im Zivilprozess - Krankenkasse (öffentliche Auftraggeberin) - § 127 I S. 1, 6 SGB V nicht bieterschützend: „...Verletzung von subjektiven Rechten ... nach § 97 Abs. 6 GWB, die § 160 Abs. 2 GWB dem § 42 Abs. 2 VwGO vergleichbar für die Antragsbefugnis ... kommt nur wenn es sich bei den .. Vorschriften um solche des Vergaberechts handelt oder um Rechtsvorschriften, für die es eine vergaberechtliche Anknüpfungsnorm gibt.“
OLG München, Beschl. v. 19.03.2019 - Verg 03 – 19 - „Infusionstechnik" – Ordensgemeinschaft (kein öffentlicher Auftraggeber): unrichtiger Hinweis auf Nachprüfung (spätere Klarstellung des Fehlers vor Vergabekammer) - kein Vertrauensschutz für Antragsteller auf unrichtige Rechtsbehelfsbelehrung – kein Tief- und Hochbau nach § 99 Nr. 4 GWB, sondern Lieferauftrag.
OLG Rostock, Beschl. v. 02.10.2019 - 17 Verg 3-19 – kommunale Wohnungsbaugesellschaft als öffentlicher Auftraggeber – pauschale Bezugnahme auf HOAI – Gewichtung des Honorarparameters 10 % - unberechtigte Aufhebung infolge der Entscheidung des EuGH Urt. v. 04.07.2019 - C-377/17 – Verstoß durch verbindliche Honorare der HOAI gegen Unionsrecht - §§ 63 I S. 1, I S. 2 VgV, 99 Nr 2 GWB - Nichtgewerblichkeit - Allgemeininteresse - Vergaberechtswegs - Gewinnerzielung - Aufhebung wegen Urteil des EuGH vom 04.07.2019 - C-377/17 - zur Unvereinbarkeit der Honorarmindestsätze der HOAI: grundsätzlich nicht nach § 63 Abs. 1 S. 1 VgV gerechtfertigt, kann aber als freie, ggf. zum Schadenersatz verpflichtende Aufhebung nach § 63 Abs. 1 S. 2 VgV wirksam sein.
OLG Schleswig-Holstein, Beschl. v. 10.12.2020 - 54 Verg 4 – 20 - Bauauftrag zur Installation von Gasanlagen - „Leibniz-Respiratorium“ zu 50 % bezuschusst i. S. des § 99 Nr. 4 GWB: Stiftung bürgerlichen Rechts als öffentlicher Auftraggeber
Literatur – Auswahl
Ziekow/Völlink, Vergaberecht, 4.Aufl., 2020, GWB, § 99 Rn. 3 f, 197 f (unterhalb der Schwellenwerte, „grenzüberschreitendes Interesse“, Zuwendungen)
Gerlach, Jens, Geltung der AEUV-Grundsätze auch bei In-House-Vergaben nach der Richtlinie 2014/24/EU, NZBau 2020, 426 (Bespr. EuGH, Urt. v. 3.10.2019 – S-285/18 – Stadt Kaunas)
Leinemann, Eva-Dorothee/ Hohensee, Marco, Der Begriff des „öffentlichen“ Auftraggebers im Sinne der LHO ,Vergabe News 2019, 174,197