VOL Aktuell

 VO 2003, Literatur, Entscheidungen

VOL/aktuell - 03/2003

(Beachten Sie auch VOLaktuell1/2003 sowie VOL/Aktuell2/2003 - www.vergabetip.de)

1. Aktuelles
   1. Vergabeverordnung 2003 - Bundesgesetzblatt - Teil I G 5702 - 2003 Ausgegeben zu Bonn am 14. Februar 2003 Nr. 6, S. 168 ff.
      - Vgl. im übrigen die Kommentierung der Vergabeverordnung im Vergabeprofi -
      Die Geltung der neuen Vorschriften
      Durch die 2. Änderung der Vergabeverordnung gelten ab dem 15. Februar 2003
      • die Vergabeverordnung 2003
      • die VOB/A und VOB/B vom 12. September 2002 (vgl. u. Art. 1 Ziff. 1 - 3);
      • die VOL/A vom 17. September 2002 (vgl. u. Art. 1 Ziff. 1 - 3);
      • die VOF vom 26. August 2002 (vgl. u. Art. 1 Ziff. 1 - 3);
   2. Änderung der VOL/B
      Die Neufassung der VOL/B liegt noch nicht vor (Anfang April 2003 ?)
      
   3. Wichtige Klärung zweifelhafter Fragen im Zusammenhang mit der Information nach § 13 VgV 2003
      Ein die Praxis erheblich verunsichernden Streitpunkt der Vergangenheit bezog sich auf die Auslegung und Folgen des § 13 VgV 2000, insbesondere die Frage, ob für den Fristlauf die Absendung oder der Zugang der Information maßgeblich war - daneben ging es aber auch um Frage der Form selbst sowie den (Mindest-)Inhalt der Information.
      Vgl. etwa Portz, Norbert, Die Informationspflicht des § 13 VgV unter Berücksichtigung von VOF-Verfahren, VergabeR 2002, 211: ausreichend Nachweis der Absendung und Einsatz von Fax - entgegen KG Berlin, Beschl. v. 4.4.2002, KartVerg 5/02; VergabeR 2002, 235; wie KG Erdl, VergabeR 2001, 19, 20, Gröning WRP 2001, 1, 5; ferner BayObLG, Beschl. v. 22.4.2002 - Verg 8/02 - NZBau 2002, 578 = VergabeR 2002, 383 - m. Anm. v. Glahs, Heike/Külpmann, Christoph (teils kritisch) - Schlaflabor - Vorinformation für nichtberücksichtigten Bieter - Inhalt/Umfang der Information nach Einzelfall - keine überspannten Anforderungen - Information über höheren Preis und schlechtere Funktionalität ausreichend - nicht das wirtschaftlichste Angebot - Anforderungen an die Bieterinformation vor Zuschlag - ausreichend kurz und knapp; zuletzt LG Düsseldorf, NZBau 2003, 109 - Nichtigkeit infolge Nichtbenennung des erfolgreichen Bieters.
      Für die Praxis ist bedeutsam; dass nunmehr die Information nach § 13 VgV 2003 erfolgen kann
      • durch Textform - vgl. § 126 b BGB -
      • und der Fristlauf von 14 Kalendertagen am Tage nach der Absendung der Information durch den Auftraggeber beginnt - der Zugang ist damit grundsätzlich nicht mehr für den Fristenlauf maßgeblich (s. aber unten u. 5./6.).
   4. Verordnung zur Änderung der Vergabeverordnung vom 7.11.2002 - , BGBl. v. 13.11.2002 Nr. 78, 4338 - am 1.12.2002 in Kraft getreten - Schienenpersonennahverkehr - Ermessenspielraum für die Bundesländer hinsichtlich der Entscheidung über die Vergabe von regionalen Streckennetzen
   5. Veröffentlichungen der VOL/VOF/VOB 2002 VOL 2002 vom 17.9.2002 - Ausgabe 2002 - Bundesanzeiger 2002, Nr. 216 v. 20.11.2002, S. 25.145, Beilage Nr. 216a
      VOF 2002 v. vom 26. 8 2002, Bundesanzeiger 2002, Nr. 203 v. 30.10.2002, S.24.077, Beilage Nr. 203a
      VOB 2002 vom 12.9.2002 - - Ausgabe 2002 - Bundesanzeiger 2002, Nr. 202 v. 29.10.2002, S. 24.077, Beilage Nr. 202a
      Die Neufassung sind anzuwenden, wenn die 2. Änderung der Vergabeverordnung (§§ 4 - 6 VgV) in Kraft tritt - wahrscheinlich im Januar 2003 - sehr bedenklich; denn die neuen Bekanntmachungstexte sind im Grunde bereits seit dem Mai 2002 anzuwenden. Die VOL/B ist noch nicht geändert - sie ist erst für den Februar/März 2003 zu erwarten.
      Text VOB/B 2002: NZBau 2002, 661 - auch www.vergabetip.de
   6. Tariftreuegesetz in Nordrhein-Westfalen am 13.12.2002 verabschiedet (ab 10.000 Euro, Pflicht zur Anwendung der tariflichen Lohn- und Gehaltstarif und der tariflichen Arbeitszeit, Kalkulationsüberprüfung von Angeboten mit 10 % niedrigerem Angebot - Inkrafttreten: 1.3.2003 bis 29.2.2008 - vgl. Vergabernews 2003, 1, S. 3.
   7. Mittelstandsförderungsgesetz in Hamburg am 14.12.2002 in Kraft getreten (Zweites Gesetz zur Änderung des Mittelstandsförderungsgesetzes): Änderungen der Vergabevorschriften: Pflicht zur Aufforderung kleiner und mittlerer Unternehmen zur Angebotsabgabe "in angemessenem Umfang" - Auswahl der Vergabeart unter Berücksichtigung der Beteiligung mittelständischer Unternehmen - Pflicht für alle Unternehmer zur bevorzugten Beteiligung kleinerer und mittlerer Unternehmen - Sicherheitsleistungen erst ab Auftragssumme von 250.000Euro bei Bauleistungen - bei anderen Leistungen grundsätzlich keine Sicherheit
   8. Diverse Änderungen der Landesvergabegesetze: Bayern: Bauaufträge-Vergabegesetz vom 28.6.2000 (GVBl. S. 364 - Tariftreuerklärung - "Lehrlingserlass"-Verlängerung bis 31.12.2003; Berlin - Landesvergabegesetz v. 9.7.21999 (GVBl. S. 369) - Tariftreuerklärung, Ausbildungsförderung - Vorlage an BGH - Frauenförderung/Landesgleichstellungsgesetz - Brandenburg: Frauenförderverordnung v. 25.4.1996 (GVBl. S. 354); Bremen: Vergabegesetz für das Land Bremen v. 17.12.2002 (GVBl. S. 594) - Tariftreue (Bau, ÖPNV ab 10.000 € - analoge Anwendung der §§ 97 - 1001 GWB und 4,6 und 16 VgV bei Unterschwellenwerten; 10-%-Regelung bei unangemessen niedrigen Angeboten - Korruptionsregister - in Kraft: 1.1.2003; Hamburg: derzeit nicht; Hessen: Tariftreuegesetz gescheitert - diverse Erlasse - vgl. www.had.de; Niedersachsen: Landesvergabegesetz v. 2.9.2002 (GVBl. S. 370) - Tariftreue (Bau/ÖPNV) ab 10.000 € - entsprechende Anwendung von GWB-Vorschriften und der VgV bei Unterschwellenwerten - in Kraft ab 1.1.2003; Durchführungsverordnung v. 21.1.2003; Nordrhein-Westphalen: TariftreueG NRW vom 17.12.2002 - in Kraft am 1.3.2003 - Tariftreue (Bau/ÖPNV) ab 10.000 E, 10-%-Regelung - unangemessen niedrige Aufträge; Rheinland-Pfalz: - ; Saarland: Saarländisches Bauaufträgevergabegesetz v. 3.11.2000 (ABl. S. 1846) - Tariftreuerklärung; Sachsen-Anhalt: Gesetz über die Vergabe öffentlicher Bauaufträge v. 29.6.2001 (GVBl. S. 234) - Aufgehoben durch 1. Investitionserleichterungsgesetz vom 13.8.2002 (GVBl. S. 358); Schleswig-Holstein: Entwurf eines Gesetzes zur tariflichen Entlohnung bei öffentlichen Aufträgen v. 29.8.2002 (Tariftreue, Register über unzuverlässige Unternehmen; Mittelstandsförderung etc.); Thüringen: Gesetzentwurf der SPD abgelehnt.
2. 1. Literatur Vergaberecht und verwandte Bereiche Braun, Joachim, Beschleunigungsgebot und Ablehnungsfiktion im Vergaberegime des GWB, NZBau 2003, 134 - zur Nichteinhaltung der fünfwöchigen Entscheidungsfrist für die Vergabekammer nach § 113 GWB und die Folge (Ablehnungsfiktion)
      Dietlein, Johannes, Gebietsübergreifende kommunale Abfallentsorgung und Vergaberecht, NZBau 2003, 141 - Besprechung OLG Düsseldorf, Beschl. v. 17.6.2002 - Verg 18/02 - NZBau 2002, 626 - vgl. BGH, Urt. v. 25.4.2002 - NJW 2002, 2645 = NZBau 2002, 517 (L) = NWVBl. 2002, 397 = LM H. 11/2002 § 1 UWG Nr. 882 m. Anm. v. Busche - vgl. § 107 III GONRW
      Eggers, Carsten R./Malmendier, Bertrand, Strukturierte Bieterverfahren der öffentlichen Hand, Rechtliche Grundlagen, vorgaben an Verfahren und Zuschlag, Rechtsschutz, NJW 2003, 780 (Veräußerung von öffentlichem Vermögen: kein Beschaffungsvorgang - anders bei Übertragung öffentlicher Aufgaben auf Eigengesellschaft und sodann erfolgende Anteilsveräusserung an Privatunternehmen - Bindungen an Europa-, Verfassungs-, verwaltungs- und Haushalts- sowie Wettbewerbsrecht - Anforderungen an das Bieterverfahren etc.
      Hack, Martin, Energie-Contracting, 2003 - Beck-Verlag
      Heintzen, Markus/Voßkule, Andreas, Öffentliche Gemeinwohlverantwortung im Wandel, Beteiligung Privater an der Wahrnehmung öffentlicher Aufgaben und staatliche Verwantwortung in: VVDStRL 62, 2003, de Gruyter Verlag
      Kappellmann/Messerschmidt, Vergabe- und Vertragsordnung für Bauleistungen, Teile A und B, 2003, Beck-Verlag
      Koenig, Christian/Kühling, Jürgen, Verfahrensvielfalt und Wahl des richtigen Vergabeverfahrens - Fallstricke bei der Ausschreibung von Infrastrukturaufträgen, NZBau 2003, 126 - der Beitrag untersucht die Voraussetzungen des Nichtoffenen und Verhandlungsverfahren mit Blick auf "Infrastrukturprojekte" (vor allem Energie- und Wasserversorgung, Nahverkehr, Abfallentsorgung, Sportstätten etc.) - Begründungszwang bei Abweichung vom Offenen Verfahren (Eigenart der Leistung - besondere Leistungsfähigkeit etc., Dringlichkeit etc.) - Folgen der unzutreffenden Wahl der Vergabeart - Risiken - Ausblick auf die Entwicklung ("Wettbewerbsdialog" - entsprechend EG-Richtlinienvorschlag - hierzu die Verfasser kritisch, m.E. zu Recht - vgl. hierzu auch Paetzold, ZVgR 2000, 191; auch Ax/Schneider/Nette, Handbuch Vergaberecht, 2002, 141 f)
      Kugler, Constanze, Die Relevanz öffentlicher Interessen im Rahmen des Behinderungs- und Diskriminierungsverbots, Nomos-Verlag - Besprechung von Weber, Claus, NZBau 2003, 144
      Meier, Achim, Primärrechtsschutz bei der Aufhebung einer Ausschreibung? Rechtsentwicklung nach der EuGH-Entscheidung vom 18.6.2002 - NZBau 2003, 137 - Vorlage an den BGH durch OLG Dresden gegen OLG Hamburg (Zulässigkeit).
      Schröter, Hellmuth/Jacob, Thinam/Mederer, Wolfgang, Hrsg., Kommentar zum Europäischen Wettbewerbs, Rcht, 2003, Nomos-Verlag
   2. Vergaberecht - Entscheidungen
      EuGH, Urt. v. 12.12.2002 - Rs. C-470/99 - NZBau 2003, 162 - Universale-Bau AG - öffentlicher Auftraggeber - Allgemeininteresse - Nachprüfungsverfahren - Erforderlichkeit der Rüge innerhalb angemessener Ausschlußfrist: EG-rechtskonform - Wertungskriterien: Angabe in Bekanntmachung oder in den Ausschreibungsunterlagen
      BGH, Urt. v. 24.9.2002 - KZR 4/01 - NJW 2003, 752 - Kfz-Schilder - unzulässige Verquickung der öffentlich-rechtlichen Aufgabe mit einer erwerbswirtschaftlichen Tätigkeit durch Bevorzugung eines Tochterunternehmens einer Kommune - §§ 1 UWG, 20 I GWB
      BGH, Urt. v. 5.11.2002 - X ZR 232/00 - NZBau 2003, 168 - Aufhebung - grundlose Aufhebung nach § 26 Nr. 1 VOB/A - keine Pflicht zur Auftragserteilung - falsche Kostenschätzung - Kostenschätzung als Prognose, "die aus nachträglicher Sicht unvollkommen sein kann." - nachträgliche Differenz zwischen Kostenschätzung und erheblich höherem günstigstem Bieterangebot nicht ausreichend für eine offensichtlich falsche Kostenschätzung des Architekten (§ 278 BGB) - "Eine Prognose ist notwendigerweise eine Schätzung. Eine genaue Kostenberechnung kann aus dem genannten Grund im vornherein nicht erfolgen. Möglich ist eine zeitnahe Aufstellung, die alle bereits bei ihrer Ausarbeitung erkennbaren Daten in einer der Materie angemessenen und methodisch vertretbaren Weise unter Berücksichtigung vorhersehbarer Kostenentwicklungen berücksichtigt..." - Frage des Einzelfalls - spätere Ausschreibung erheblich abgeändert (geringerer Kostenumfang) - kein Anspruch auf positives Interesse - kein Anspruch auf Auftragserteilung - Anspruch auf negatives Interesse (Erstattung des Aufwands für Angebotsbearbeitung) nicht Gegenstand des Rechtsstreits - Vergabe des Auftrags nach Mitteilung über Änderung der Bauausführung und gleichzeitige Mitteilung der Nichtberücksichtigung des bis dahin preisgünstigsten Angebots - Zuschlag an einen anderen Bieter ohne erneute Ausschreibung - eine kritisch zu betrachtende Entscheidung, da unberechtigte Aufhebung und Vergabe nach Änderung der Verdingungsunterlagen und ohne erneutes Vergabeverfahren - die Entscheidung ist wohl fehlerhaft - § 26 Nr. 1 VOB/A
      BGH, Urt. v. 23.10.2002 - 1 StR 541/01 - NJW 2003, 763 - Bestechlichkeit - Voreilsannahme - Einwerbung von Drittmitteln - Reisen -
      BFH, Urt. v. 19.9.2002 - IV R 70/00 - NJW 2003, 775 -Freiberufler - Personalberater - Diplom-Kaufmann - Honorar für Vermittlung: gewerbliche Tätigkeit - keine freiberufliche Tätigkeit
      OLG Dresden, Vorlagebeschluß v. 3.12.2002 - WVerg 15/02 - NZBau 2003, 170 - Justizvollzugsanstalt - Ausschreibung - alle Bieter über den Haushaltsmitteln - Aufhebung nach § 26 Nr. 1 b) VOB/A - Ausschluß der Antragsteller nach § 25 Nr. 1 I b) VOB/A (Fehlen geforderter Erklärungen) - Aufhebung der Aufhebung durch Vergabekammer und Vorgabe der Einbeziehung der Antragsteller in die Wertung - Vorlage an den BGH
      OLG Düsseldorf, Beschl. V. 28.2.2002 - Verg 40/01 - NZBau 2003, 173 - Einsatzschutzanzüge - Voraussetzungen der Antragsbefugnis nach § 197 II GWB: Nichterforderlichkeit der Abgabe eines Angebots für Antragsbefugnis bereits im Vergabeverfahren bei Ausschreibungsmängeln (zu kurze Lieferfrist) - aber: Vorlage eines fiktiven Angebots spätestens im Vergabeüberprüfungsverfahren - Ausnahmefall: Vergabeverstoß (zu kurze Lieferfrist) - Hinderung an der Vorlage eines verlässlichen und kalkulierbaren Angebots - Rüge der zu kurzen Lieferfrist begründet: Aufhebung (Feststellung der Verletzung der Bieterrechte) keine Vorlage an den BGH - vgl. im übrigen OLG Düsseldorf NZBau 2001, 155; NZBau 2000, 1579 - ferner OLG Koblenz NZBau 2000, 445; OLG Rostock NZBau 2002, 193
      OLG Düsseldorf, Beschl. v. 30.12.2002 - Verg 42/01 - NZBau 2003, 175 - LKW-Maut - vergaberechtlicher Gegenstandswert: 198 430 000 Euro - § 102 GWB
      OLG Hamburg, Beschl. v. 4.11.2002 - 1 Verg 3/02 - NZBau 2003, 172(L) - Aufhebung - Mitwirkung eines Bieters bei der Ausarbeitung der Vergabeunterlagen: Verstoß gegen § 16 VgV - Verlangen der Tariftreuerklärung unzulässig - Voraussetzungen der Vorlage an den BGH: Entscheidung im Vergabeüberprüfungsverfahren - vgl. § 124 III GWB
      OLG Jena, Beschl. v. 16.11.2002 - 6 Verg 7/02 - NZBau 2003, 176 - Schutzschrift im Vergabeüberprüfungsverfahren - Kostenerstattung - Erstattungsfähigkeit der Anwaltskosten - §§ 128, 116 GWB, 91 ZPO
      KG Berlin, Beschl. v. 10.12.2002 - KartVerg 16/02 - NZBau 2003, 172 (L) - Aufhebung - von der Vergabekammer als offensichtlich und unbegründet verworfener Antrag Zustellung der Entscheidung durch Beschwerdegericht - Verfahrensende nicht grundsätzlich mit dem Zuschlag - kein Anspruch auf Zuschlag - keine Vorlag an den BGH bei vom Beschwerdegericht als rechtmäßig erachteter Aufhebung
      Vergabekammer Brandenburg, Beschl. v. 17.9.2002 - VK 50/02 - NZBau 2003, 173 (L) - Aufhebung auf der Stufe des Teilnahmewettbewerbs - Überprüfung nach den §§ 107 ff GWB - ebenfalls Aufhebung eines Verhandlungsverfahrens überprüfbar - Antragsbefugnis trotz Aufhebung - Voraussetzungen der Verletzung des § 26 a VOL/A (Mitteilung der Gründe für Aufhebung) - Darlegung des Schadens nach § 107 II 2 GWB: Unterlassung der Auswertung und Auswahl der Bewerber (unterlagen) - Fehlen einer Pflicht zur Vorabinformation entsprechend § 13 VgV für die Aufhebung: Verzichtbarkeit hinsichtlich der Rüge infolge Zwecklosigkeit - Aufhebung des Verhandlungsverfahrens nur nach § 26 Nr. 1 VOL/A - Voraussetzungen der willkürlichen Aufhebung gegenüber Bewerber bei bereits vorher bekannten oder erkennbaren Gründen - Fehlen des sachlichen Grundes für die Aufhebung bei bereits vorher bekannten Umständen - Kreistagsbeschluß zur Aufhebung reicht nicht aus für Aufhebung nach § 26 Nr. 1 VOL/A Aufhebung der Aufhebung durch Vergabekammer
   3. Baurecht - BGH-Entscheidungen und weitere Entscheidungen
      BGH, Urt. v. 9.1.2003 - VII ZR 181/02 - NJW 2003, Heft 11,VIII - Information Minderung nach der VOB/B
      BGH, Urt. v. 29.11.2002 - V ZR 105/02 - NZBau 2003, 145 - "Einheimischenmodelle - privatrechtliche städtebauliche Verträge - keine Inhaltskontrolle nach §§ 9 - 11 AGBG - jetzt §§ 307 ff BGB - sondern nach dem jetzt in § 11 II BauGB geregelten Gebot "angemessener Vertragsgestaltung"
      Schuldrechtsmodernisierungsgesetz
      BGH, Urt. v. 5.12.2002 - VII ZR 342/01 - NZBau 2003, 149 = NJW 2003, 743 - fehlerhafte Annahme eines Dissenses bei der Auslegung eines Bauvertrages - §§ 133, 157, 155 BGB
      BGH, Urt. v. 5.12.2002 - VII ZR 360/01 - NZBau 2003, 149 - überflüssige Ablehnungsandrohung nach § 634 I a.F. BGB
      BGH, Urt. v. 5.12.2002 - VII ZR 4/00 - NZBau 2003, 150 - Eingriff in den VOB/-Kernbereich durch individuelle Vereinbarungen - erhebliche Abänderungen der VOB/B - keine Vereinbarung mehr "als Ganzes"- keine zweijährige Verjährungsfrist, sondern 5-jährige nach Gesetz
      BGH, Urt. v. 14.11.2002 - VII ZR 224/01 - NZBau 2003, 151 - Prüfbarkeit der Abrechnung nach gekündigtem Bauvertrag - §§ 8 Nr. 1 II, 14 Nr. 1 VOB/B
      BGH, Urt. v. 28.11.2002 - VII ZR 136/00 - NZBau 2003, 152 -Sanierung eines Bauwerks - vorprozessuale Kostenschätzung - Ermittlung durch Privatgutachten - Angebot eines Sachverständigengutachtens als Beweismittel - §§ 635, 823 I BGB
      BGH, Urt. v. 14.11.2002 - I ZR 199/00 - NZBau 2003, 158 = NJW 2003, 663 - Staatsbibliothek - Miturheberschaft an einem Werk der Baukunst - Folgen des Architektenvermerks auf einem Architektenplan
      BFH, Beschl. v. 13.11.2002 - I B 147/02 - NZBau 2003, 156 - Bauabzugssteuer und Insolvenz des Bauunternehmers
      OLG Oldenburg, Urt. v. 10.5.2002 - 2 U 113/01 - NZBau 2003, 158(L) = NJOZ 2002, 2092 - Bauvertrag - Insolvenz - teilweise Erfüllung - §§ 8 Nr. 2 , 6 Nr. 5 VOB/B
      OLG Hamm, Urt. v. 20.6.2002 - 6 U 148/01 - NZBau 2003, 161 - Architekt - Verkehrssicherungspflicht - Neubaufreigabe - unzureichendes Treppengeländer - §§ 823, 847 BGB
   4. Schuldrechtsmodernisierungsgesetz
      Canaris, Claus-Wilhelm, Begriff und Tatbestand des Verzögerungsschadens im neuen Leistungsstörungsrecht, ZIP 2003, 321
      Ebert, Bertram, Verjährungshemmung durch Mahnverfahren, NJW 2003, 732
      Göpfert, Andreas, Der Beginn der Bauplanerhaftung nach dem Schuldrechtsmodernisierungsgesetz, NZBau 2003, 139
      Michaelis de Vasconellos, Harald, Garantien in der Praxis des Anlagenvertrags und das neue Schuldrecht: Ein unauflöslicher oder nur scheinbarer Konflikt?, NZBau 2003, 121
      Unternehmenskauf und Schuldrechtsmodernisierung, Band 9 der Schriftenreihe der Bayer-Stiftung für deutsches und i

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